Abogado geek broma:
(q) ¿cuál es la diferencia entre jugar con los términos de una nota convertible y conducir un automóvil sin cambiar el aceite del motor?
(a) si nunca cambia el aceite de su motor, probablemente estará bien, y si no lo hace, solo cuesta unos pocos miles de dólares arreglarlo
La respuesta corta:
Sí, puede emitir notas redactadas de manera diferente para diferentes inversores, pero a excepción de algunos casos especiales (aumentar el límite de valoración con el tiempo, prometiendo un derecho de participación a algunos inversores) es una muy mala idea.
Geek-out detallado:
Las notas convertibles son solo contratos, y los contratos son solo palabras juntas para lograr el propósito de fijar los derechos y obligaciones entre sí de dos partes dispuestas (uno espera) de una manera legalmente ejecutable y económicamente viable. Los billetes convertibles también son valores, por lo que adquieren un poco de equipaje legal más allá de las palabras en papel. Pero los términos económicos primarios de los pagarés generalmente no rozan las restricciones de la ley de valores, por lo que los términos de cada pagaré pueden ser, en su mayor parte, lo que las partes decidan que sean.
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Dicho esto, solo hay unos pocos términos de notas que pueden modificarse de manera segura de uno a otro sin: (1) elevar enormemente los costos legales para la ronda de financiamiento actual y posterior; (2) resultados no intencionados y posiblemente perversos, inviables o indefinidos, pero no necesariamente ilegales; y (3) molestar a los inversores o hacer que su empresa sea más difícil de financiar. Llegaré al extremo de decir que cualquier cambio material que realice en una nota que no sea derechos de participación o límite de valoración tiene al menos un 50% de posibilidades de causar un problema significativo más adelante si esa disposición se activa por eventos futuros, a menos que usted vaya a través del esfuerzo de lograr que todos los inversores anteriores acepten la nota modificada.
El principal término económico que se modifica es el límite de valoración, para aumentarlo una o dos veces si la ronda de notas permanece abierta durante mucho tiempo durante el cual la empresa gana valor. Si los inversores posteriores lo obligan a reducir el límite de valoración, es una buena práctica modificar todas las notas anteriores para obtener el beneficio del límite inferior, ya sea que el lenguaje de esas notas lo requiera o no, incluso a riesgo de señalar debilidad . Otro término que puede ser cambiado, con cuidado y por un abogado experto, es si un inversionista dado tendrá derecho a participar en una posible ronda de financiamiento a un precio próximo. Aunque en principio podría cambiar el descuento o la tasa de interés sin mucho riesgo, no hay mucho que ganar.
Algunos inversores quieren un edulcorante, especialmente los inversores ángeles que quieren sentir que obtuvieron el mejor trato. Si tiene que decirles que sí, es mejor que les otorgue alguna cobertura de garantía o agréguelos a la junta asesora con acciones de asesoría, algo que hace al lado que no se refleja en el lenguaje de las notas.
Es arriesgado realizar cambios en el vencimiento, el procedimiento de conversión o las disposiciones de los derechos de los inversores, o la mayoría de los demás términos, incluida la letra pequeña.
Si todas las notas en una ronda son iguales, y puede probarlo, entonces los futuros abogados e inversores solo tienen que leer la primera nota para saber qué está pasando. Mejor aún, si usa una nota de formulario estándar sin modificaciones, es posible que ni siquiera tengan que leerla porque ya están familiarizados. Pero si alguien ha realizado ediciones manuales, como mínimo, obliga a cada firma de abogados futura que trabaje con la estructura de capital de su empresa a delegar a alguien para que lea cada nota cuidadosamente de principio a fin. Hay un dicho entre los abogados transaccionales que practican que si realiza algún cambio en un contrato, incluso la puntuación o el formato, ahora tiene que probar todo de errores y lógica legal de principio a fin. A $ 200 por hora y más, eso es mucho dinero para una coma o un punto. Y mucho más trabajo en el caso probable de que las variaciones entre las notas interactúen entre sí. Una coma errante no es tan destructiva para los contratos como lo puede ser para el código del Objetivo C, pero los contratos son mucho más difíciles de probar, y para cuando se bloquean, generalmente es demasiado tarde para cambiarlos.
A modo de ejemplo, si una empresa emite seis pagarés con una función de reembolso que cualquier inversionista puede ejercer (es decir, al vencimiento del pagaré, cada inversor puede solicitar la devolución de su dinero si no ha habido un financiamiento calificado que haya provocado la conversión a acciones preferidas), y otras seis notas con una función de canje que es idéntica, excepto que requiere un voto mayoritario de los inversores, ¿adivina qué sucede al vencimiento? Tiene que adivinar, porque la contradicción invalida el lenguaje del procedimiento de votación que se encuentra en la mayoría de las notas, por lo que no hay una forma definida de celebrar un voto de inversionista. Ocurre una situación similar si otorga un derecho a algunos inversores que requiere un voto mayoritario de los inversores, y hay otros inversores que no tienen el derecho en absoluto. ¿Los inversores sin derecho participan en la votación? Si votan, ¿se cuenta su voto? No hay un resultado satisfactorio, y no hay una solución infalible en ausencia de una exención de cada inversor en la ronda, a menos que la serie anterior de notas esté escrita correctamente. Sé cómo escribir ese lenguaje, pero muchos otros abogados corporativos calificados no lo hacen, a juzgar por algunas de las rondas de financiación en mal estado que he visto.